業(yè)務(wù)論壇：
新設(shè)公司首次是否可以房產(chǎn)和車輛等非貨幣性資產(chǎn)出資? |
作者：王瑞杰 發(fā)布時間：2009/3/9 14:55:26 |
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按照新《公司法》和新《驗資指南》,新設(shè)立的公司,首次出資不能以需要辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的房產(chǎn)和車輛等非貨幣性資產(chǎn)，但是可以通過分期出資來解決。具體原因如下： 一、新舊驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的不同規(guī)定 所謂新驗資指南是指中國注冊會計師協(xié)會2006年11月1日發(fā)布，2007年1月1日起施行的《〈中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1602號—驗資〉指南》；所謂舊驗資指南是指中國注冊會計師協(xié)會2001年6月26日修訂，2001年7月1日起施行的《中國注冊會計師執(zhí)業(yè)規(guī)范指南第3號—驗資（試行）》。 舊驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定：“對實物中須辦理過戶手續(xù)但在驗資時尚未辦妥的，檢查被審驗單位及其出資者是否簽署了在規(guī)定期限內(nèi)辦妥過戶手續(xù)的承諾函；對知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的檢查知識產(chǎn)權(quán)是否辦理產(chǎn)權(quán)登記轉(zhuǎn)讓手續(xù)，非專利技術(shù)是否簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，土地使用權(quán)是否變更土地登記手續(xù)；國家允許在企業(yè)成立后一定期限內(nèi)辦理上述手續(xù)，但在驗資時尚未辦理完畢的，檢查被審驗單位及其出資者是否簽署了在規(guī)定期限內(nèi)辦妥有關(guān)手續(xù)的承諾函�！� 新驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定：“對于出資者以實物、知識產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)作價出資的，注冊會計師應(yīng)當(dāng)在出資者依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后予以辦理。”新驗資指南還特別強調(diào)：“這里需要注意，無論是設(shè)立驗資還是變更驗資，對出資者以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，注冊會計師都應(yīng)當(dāng)檢查上述出資財產(chǎn)辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件，驗證其出資前是否歸屬于出資者，出資后是否歸屬于被審驗單位�！� 新舊驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的不同規(guī)定將導(dǎo)致驗資時出現(xiàn)不同的審驗結(jié)果，根據(jù)舊驗資指南的規(guī)定，出資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資時可以先不辦理過戶手續(xù)，而只須簽署了在規(guī)定時間內(nèi)辦妥過戶手續(xù)的承諾函便可通過審驗，出具驗資報告。新驗資指南則不同，根據(jù)新驗資指南的規(guī)定，出資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資時必須辦完過戶手續(xù)才能通過審驗，才能出具驗資報告。 二、新驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定對內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)表現(xiàn)為不同的適用性 新驗資指南在第五章第一節(jié)本準(zhǔn)則適用范圍及例外事項中規(guī)定：“注冊會計師執(zhí)行有限責(zé)任公司和股份有限公司的驗資業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)遵照本準(zhǔn)則辦理，根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司包括外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司�！睆男买炠Y指南的條文看，新驗資指南既適用于內(nèi)資企業(yè)又適用于外商投資企業(yè)，然而，實踐中新驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定在外商投資企業(yè)中是行得通的，而在內(nèi)資企業(yè)中卻是行不通的。 根據(jù)我國現(xiàn)行法律，規(guī)范公司制企業(yè)的法律有兩類，一是《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》），它規(guī)范的是國內(nèi)投資者出資設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司（以下簡稱為內(nèi)資企業(yè)）；二是《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（以下合并簡稱《外資企業(yè)法》）�！锻赓Y企業(yè)法》規(guī)范的是一方或全部由境外投資者出資設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱為外商投資企業(yè)）。 《公司法》與《外資企業(yè)法》對企業(yè)設(shè)立時首次驗資的時間分別做出不同的規(guī)定，《公司法》規(guī)定內(nèi)資企業(yè)設(shè)立驗資時首次驗資是在企業(yè)依法成立之前進行的，驗資是內(nèi)資企業(yè)成立的前置條件，先驗資后辦理企業(yè)登記手續(xù)、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。如果按照新驗資指南的規(guī)定，當(dāng)投資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資，必須辦理過戶手續(xù)才能進行驗資。企業(yè)在成立前辦理過戶手續(xù)將遇到諸多法律障礙。根據(jù)《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《交通道路安全法》、《專利法》等法律的規(guī)定，當(dāng)投資者以土地、房屋、機動車輛、專利權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資，辦理過戶手續(xù)時，作為被投資的企業(yè)需要提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》以證明其主體資格的真實性，才能過戶到企業(yè)名下。這些法律對新驗資指南構(gòu)成不可逾越的法律障礙，使得新驗資指南的規(guī)定在內(nèi)資企業(yè)的首次驗資中行不通。新驗資指南等于用另外一種方式宣告：內(nèi)資企業(yè)首次驗資時是不能用須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資的，只能用貨幣和不須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資。 對于外商投資企業(yè)來說，情況則完全不同，根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)在設(shè)立時并不需要驗資，而是在外商投資企業(yè)依法成立、領(lǐng)取了《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后才進行首次驗資。這時，如果投資者以須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資，因已取得了《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》而得以順利進行，不存在任何法律障礙。因此，新驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定完全適用于外商投資企業(yè)。 三、新驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定對規(guī)避驗資風(fēng)險具有重要意義 通過前面分析，表面上看新驗資指南關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的規(guī)定不適用內(nèi)資企業(yè)首次驗資，似乎為內(nèi)資企業(yè)首次驗資設(shè)置了一道障礙。其實，正是這種不適用，正是這道障礙起到規(guī)避驗資風(fēng)險的作用。 比較新舊驗資指南不難發(fā)現(xiàn)，在舊驗資指南規(guī)范下，對須過戶的非貨幣財產(chǎn)出資的審驗以及審驗后出具的《驗資報告》是隱藏著一定風(fēng)險的。按照舊驗資指南的規(guī)定，在尚未辦理過戶手續(xù)的情況下注冊會計師便可通過審驗并出具《驗資報告》，其實質(zhì)是出資人投入的非貨幣財產(chǎn)在沒有到位的情況下出具了《驗資報告》。 資本金是否到位是驗資業(yè)務(wù)的重要審驗內(nèi)容，也是判斷虛假出資和虛假驗資的重要依據(jù)。資本金到位的標(biāo)志是指投資者繳付的出資企業(yè)已經(jīng)實際收到，其產(chǎn)權(quán)已經(jīng)由投資者轉(zhuǎn)移到企業(yè)，經(jīng)會計人員確認(rèn)符合入賬條件，一方面登記到有關(guān)“資產(chǎn)”賬戶，一方面登記到“實收資本”賬戶。 當(dāng)投資者以土地、房屋、機動車輛、專利等須辦理過戶手續(xù)的非貨幣財產(chǎn)出資時，如果沒有辦理過戶手續(xù)其產(chǎn)權(quán)仍歸投資者所有，并沒有轉(zhuǎn)移到企業(yè)，也就是說資本金并沒有到位。可是，在舊驗資指南規(guī)范下注冊會計師竟然通過審驗并出具《驗資報告》，《驗資報告》的范本是這樣陳述的：“經(jīng)我們審驗，截至×年×月×日止，貴公司（籌）已收到全體股東繳納的注冊資本合計人民幣××元。各股東以貨幣出資××元，實物出資××元，知識產(chǎn)權(quán)出資××元。”這樣的審驗結(jié)論是缺乏證據(jù)支持的。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，對土地、房屋、機動車輛、專利權(quán)等實行登記發(fā)證制度，經(jīng)政府相關(guān)機構(gòu)登記頒發(fā)的《土地使用權(quán)證》、《房屋所有權(quán)證》、《機動車輛登記證》、《專利權(quán)證書》是所有權(quán)人（土地為使用權(quán)人）擁有該項資產(chǎn)的法律憑證。在驗資的時候，投資者提供的產(chǎn)權(quán)證明還沒有過戶到被投資企業(yè)名下，無法證明被投資企業(yè)“已收到全體股東繳納的注冊資本”。針對這個問題，舊驗資指南在驗資報告范本中加入這樣一段陳述：“截至×年×月×日止，以房屋和專利權(quán)出資的甲方尚未與貴公司辦妥房屋所有權(quán)過戶手續(xù)及專利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，但甲方與貴公司（籌）已承諾按照有關(guān)規(guī)定在公司成立后×月內(nèi)辦妥房屋所有權(quán)過戶手續(xù)及專利權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)”。 承諾，能夠成為驗資報告免責(zé)的依據(jù)嗎？不能，因為承諾對于誠實守信者是能夠兌現(xiàn)的，而對于企圖虛假出資者則是一紙空文。即使承諾能夠得到兌現(xiàn)也是未來的事，改變不了在驗資截止日這個特定時點資本金沒有到位的事實。 顯而易見，在舊驗資指南規(guī)范下出具的驗資報告是隱藏著風(fēng)險的，為了規(guī)避這一風(fēng)險，新驗資指南對舊驗資指南進行了重大修改，新驗資指南是對舊驗資指南的進一步完善。 四、新驗資指南出臺的背景 新驗資指南是在《公司法》和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》相繼修訂后而修訂的。2006年1月1日起施行的《公司法》（以下簡稱“新公司法”）與舊公司法相比，對公司設(shè)立條件做出許多寬松的規(guī)定： 1、降低了注冊資本最低限額 舊公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為：以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司50萬元；以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司10萬元。 新公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為人民幣3萬元，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。 2、注冊資本可以分期到位 舊公司法規(guī)定，注冊資本必須在企業(yè)依法成立前，一次足額到位。 新公司法規(guī)定，注冊資本可以分期到位。有限責(zé)任公司全體股東首次出資額不得低于公司注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。 按照新公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東首次出資額僅需3萬元，這對廣大投資者來說是可以做到不依賴須過戶的非貨幣財產(chǎn)出資，有能力用貨幣完成首次出資。在這一背景下，2006年1月1日起施行的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》對舊《公司注冊資本登記管理規(guī)定》進行了修訂，刪除了：“實物中須辦理過戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理過戶手續(xù)”等條款。從而，為修訂舊驗資指南鋪平了道路。 |
新聞來源：龍祥審計部 瀏覽次數(shù)：8820 |